PCAP et PPT (Espagne) : documents contraignants

Two documents, two functions

Le pliego de cláusulas administrativas particulares (PCAP) — le cahier des clauses administratives particulières — est le recueil de règles administratives et contractuelles pour un contrat spécifique. Le pliego de prescripciones técnicas particulares (PPT) — le cahier des prescriptions techniques particulières — définit ce qui doit être livré et selon quel niveau d'exigence. Les deux sont approuvés par l'autorité contractante elle‑même, tous deux avant l'ouverture de la procédure, et les deux sont contraignants : l'art. 122.4 de la Ley 9/2017 (LCSP) dispose que les contrats sont conformes au contenu du PCAP, dont les clauses font partie intégrante.

Au‑dessus d'eux existent des pliegos généraux, administratifs (art. 121) et techniques (art. 123). Le mot "particulares" dans les deux dénominations signifie "pour ce contrat".

What goes in the PCAP

L'article 122.2 exige que le PCAP inclue les critères de solvabilité et les critères d'attribution ; toute considération sociale, professionnelle ou environnementale utilisée comme critère de solvabilité, critère d'attribution ou condition particulière d'exécution ; les pactes et conditions définissant les droits et obligations des parties ; la position sur la cession du contrat ; et l'obligation pour l'attributaire de respecter les conditions de rémunération du convention collective sectorielle applicable. Il peut préciser si le transfert des droits de propriété intellectuelle ou industrielle sera exigé, et il doit expressément énoncer le devoir du futur titulaire de respecter la législation sur la protection des données.

Lorsque l'exécution impose que le titulaire traite des données à caractère personnel pour le compte de l'autorité, le PCAP doit en outre indiquer la finalité du transfert, l'obligation de se soumettre aux règles nationales et de l'UE en matière de protection des données, l'obligation de déclarer avant la formalisation l'emplacement des serveurs et le lieu à partir duquel les services associés seront fournis, l'obligation de signaler toute modification de cette déclaration, et l'obligation pour les soumissionnaires de nommer tout sous‑traitant pour ces serveurs ou services. Ces obligations doivent être qualifiées d'essentielles, et leur absence dans les pliegos constitue un motif de nullité absolue en vertu de l'art. 39.2.h.

Le PCAP peut également prévoir des pénalités pour mauvaise exécution et peut rendre certaines caractéristiques des obligations contractuelles essentielles (art. 122.3). L'approbation relève de l'autorité contractante, qui peut adopter des pliegos types pour des catégories de contrats similaires (arts. 122.5 et 122.7).

What goes in the PPT

L'article 124 exige que l'autorité contractante approuve, avant ou avec l'autorisation de dépenses et toujours avant la mise en concurrence, les documents contenant les prescriptions techniques régissant l'exécution et définissant ses qualités ainsi que ses conditions sociales et environnementales.

Le règlement d'application, le Real Decreto 1098/2001, précise davantage : l'art. 68.1 exige les caractéristiques techniques que doivent présenter les biens ou services, le prix de chaque unité en décomposition du budget avec le nombre estimé d'unités, et, le cas échéant, les exigences et caractéristiques techniques des variantes. Pour les travaux, il exige les caractéristiques des matériaux, les régimes d'essai, les règles pour chaque unité d'ouvrage, les mesures de sécurité et de santé, les méthodes de métrage et d'évaluation, ainsi que les règles et essais d'acceptation.

De manière cruciale, l'art. 68.3 de ce règlement précise que le PPT ne doit en aucun cas contenir des déclarations ou des clauses qui doivent figurer dans le PCAP. Un PPT qui introduit subrepticement une exigence de solvabilité, une règle de notation ou une pénalité accomplit quelque chose que le règlement interdit.

The rule that matters most: both are frozen

Les articles 122.1 et 124 utilisent la même formule pour chaque document. L'approbation doit intervenir avant ou avec l'autorisation de dépenses et toujours avant le lancement de la mise en concurrence. Après cela, tous deux ne peuvent être modifiés que pour une erreur matérielle, factuelle ou arithmétique. Toute autre modification requiert la rétroacción de actuaciones — la procédure est renvoyée en arrière.

C'est pourquoi un acheteur espagnol répond à des questions délicates par des clarifications plutôt que par des modifications, et pourquoi un changement substantiel tardif dans une procédure mérite d'être examiné : si le pliego a réellement changé, les actes qui ont suivi ne devraient pas avoir de portée.

What to do about it

Lisez le PCAP avant le PPT. Le PCAP vous indique si vous pouvez vous qualifier, comment vous serez noté, à quoi vous vous engagez et ce qui sera traité comme une obligation essentielle pouvant entraîner votre résiliation. Le PPT indique seulement ce qu'il faut construire. Les soumissionnaires qui inversent cet ordre produisent régulièrement des offres techniquement excellentes mais qui échouent à un seuil de solvabilité ou perdent sur un pondération qu'ils n'avaient pas modélisée.

Vérifiez où chaque exigence se trouve. Une condition à tonalité technique placée dans le PPT mais qui est en réalité une règle de qualification ou de notation est contraire à l'art. 68.3 RGLCAP et est normalement contestable en tant que clause des pliegos.

Ensuite, surveillez le délai, car il est court et piégeux. En vertu de l'art. 50.1.b, un recours contre le contenu des pliegos et autres documents contractuels doit être introduit dans les 15 jours ouvrables compter à partir du lendemain de la publication de l'avis de marché dans le perfil de contratante, à condition que l'avis indique comment y accéder. Et, règle générale, le recours ne sera pas admis si le requérant avait déjà déposé une offre ou une demande de participation avant d'avoir introduit le recours, sauf pour motifs de nullité absolue. On ne peut pas d'abord soumissionner puis contester ensuite. Décidez des pliegos dans les quinze premiers jours.

Une précision régionale : le jugement du Tribunal constitutionnel 68/2021 a considéré que le premier paragraphe de l'art. 122.2 n'est pas conforme à l'ordre constitutionnel des compétences, sauf pour deux passages spécifiés, de sorte que le contenu détaillé du PCAP peut être réglementé différemment par une communauté autonome. Lisez les règles régionales lorsque l'acheteur est régional.

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