PCAP und PPT (Spanien) — bindende Unterlagen

Im Englischen werden spanische Ausschreibungsunterlagen pauschal als "tender documents" zusammengefasst. Das spanische Recht tut dies nicht. Ein spanisches Vergabeverfahren wird durch zwei getrennte, jeweils gesondert genehmigte und jeweils gesondert verbindliche Instrumente geregelt: die PCAP, die die rechtlichen und kommerziellen Regeln festlegt, und die PPT, die die technische Leistung definiert. Zu wissen, in welchem der beiden Dokumente eine Regel steht, sagt Ihnen, wer sie verfasst hat, wie sie geändert werden kann und wie man sie anficht.

Two documents, two functions

Die pliego de cláusulas administrativas particulares (PCAP) ist das verwaltungs- und vertragsrechtliche Regelwerk für einen konkreten Vertrag. Die pliego de prescripciones técnicas particulares (PPT) legt fest, was zu liefern ist und nach welchem Standard. Beide werden vom Auftraggeber selbst genehmigt, jeweils vor der Ausschreibung, und beide sind verbindlich — Art. 122.4 der Ley 9/2017 (LCSP) sieht vor, dass die Verträge dem Inhalt der PCAP entsprechen, deren Klauseln Teil desselben sind.

Über ihnen stehen allgemeine pliegos, verwaltungsrechtliche (Art. 121) und technische (Art. 123). Das Wort "particulares" in beiden Bezeichnungen bedeutet "für diesen Vertrag".

What goes in the PCAP

Art. 122.2 verlangt, dass die PCAP die Eignungskriterien und die Zuschlagskriterien enthält; alle sozialen, arbeitsrechtlichen und ökologischen Gesichtspunkte, die als Eignungs- oder Zuschlagskriterien oder als besondere Leistungsbedingungen verwendet werden; die Vereinbarungen und Bedingungen, die die Rechte und Pflichten der Parteien definieren; die Regelung zur Abtretung des Vertrags; sowie die Verpflichtung des Zuschlagsempfängers, die Entlohnungsbedingungen des einschlägigen tariflichen Bereichs einzuhalten. Sie kann vorsehen, ob die Übertragung von geistigen oder gewerblichen Schutzrechten verlangt wird, und sie muss ausdrücklich die Pflicht des künftigen Auftragnehmers zur Beachtung des Datenschutzrechts festhalten.

Wenn die Leistung erfordert, dass der Auftragnehmer personenbezogene Daten im Auftrag der Vergabestelle verarbeitet, muss die PCAP zudem den Zweck der Übermittlung angeben, die Pflicht zur Unterwerfung unter nationale und EU-Datenschutzvorschriften, die Verpflichtung, vor der Vertragsformalisierung anzugeben, wo sich die Server befinden und von wo aus die zugehörigen Dienstleistungen erbracht werden, die Pflicht, Änderungen dieser Erklärung zu melden, sowie die Pflicht der Bieter, etwaige Subunternehmer für diese Server oder Dienstleistungen zu benennen. Diese Verpflichtungen müssen als wesentlich eingestuft werden, und ihr Fehlen in den Pliegos ist nach Art. 39.2.h ein Grund für vollständige Nichtigkeit.

Die PCAP kann zudem Strafen für mangelhafte Leistung festlegen und bestimmte Merkmale zu wesentlichen Vertragsverpflichtungen machen (Art. 122.3). Die Genehmigung obliegt der Vergabestelle, die Musterpliegos für Kategorien ähnlicher Verträge annehmen kann (Artt. 122.5 und 122.7).

What goes in the PPT

Art. 124 verpflichtet die Vergabestelle, vor oder zusammen mit der Ausgabengenehmigung und stets vor der Ausschreibung die Dokumente zu genehmigen, die die technischen Vorschriften für die Ausführung sowie die Festlegung ihrer Eigenschaften und ihrer sozialen und ökologischen Bedingungen enthalten.

Die Durchführungsverordnung, Real Decreto 1098/2001, ist konkreter: Art. 68.1 fordert die technischen Eigenschaften, die die Waren oder Dienstleistungen haben müssen, den Preis jeder Einheit, in die das Budget aufgeschlüsselt ist, mit der geschätzten Stückzahl, und gegebenenfalls die Anforderungen und technischen Merkmale von Varianten. Bei Bauleistungen verlangt sie die Eigenschaften der Materialien, Prüfregime, Regeln für jede Arbeitseinheit, Sicherheits- und Gesundheitsmaßnahmen, Mess- und Bewertungsmethoden sowie die Regeln und Prüfungen für die Abnahme.

Entscheidend ist, dass Art. 68.3 dieser Verordnung feststellt, dass die PPT in keinem Fall Erklärungen oder Klauseln enthalten darf, die in der PCAP stehen müssen. Eine PPT, die unbemerkt eine Eignungsanforderung, eine Bewertungsregel oder eine Strafe einführt, tut damit etwas, was die Verordnung verbietet.

The rule that matters most: both are frozen

Artt. 122.1 und 124 verwenden für jedes Dokument dieselbe Formulierung. Die Genehmigung muss vor oder zusammen mit der Ausgabengenehmigung und stets vor der Ausschreibung erfolgen. Danach dürfen beide nur zur Korrektur eines wesentlichen, tatsächlichen oder arithmetischen Fehlers geändert werden. Jede andere Änderung erfordert eine Rückabwicklung des Verfahrens — die Maßnahmen werden zurückgesetzt.

Deshalb beantwortet ein spanischer Auftraggeber schwierige Fragen mit Klarstellungen statt mit Änderungen, und weshalb eine in einem späten Verfahrensstadium vorgenommene inhaltliche Änderung prüfenswert ist: wenn sich der Pliego wirklich geändert hat, hätten die danach folgenden Schritte nicht Bestand haben sollen.

What to do about it

Lesen Sie die PCAP vor der PPT. Die PCAP teilt Ihnen mit, ob Sie sich qualifizieren können, wie Sie bewertet werden, worauf Sie sich einlassen und was als wesentliche Verpflichtung gilt, wegen derer Sie gekündigt werden können. Die PPT sagt Ihnen nur, was zu bauen ist. Bieter, die diese Reihenfolge umkehren, liefern routinemäßig technisch hervorragende Angebote, die an einer Eignungsschwelle scheitern oder bei einer Gewichtung verlieren, die sie nie modelliert haben.

Prüfen Sie, wo jede Anforderung steht. Eine technisch klingende Bedingung in der PPT, die in Wirklichkeit eine Qualifikations- oder Bewertungsregel darstellt, verstößt gegen Art. 68.3 RGLCAP und ist in der Regel als Klausel der Pliegos anfechtbar.

Beobachten Sie dann die Frist, denn sie ist kurz und eine Falle. Nach Art. 50.1.b muss ein Rechtsbehelf gegen den Inhalt der Pliegos und anderer Vertragsdokumente innerhalb von 15 Arbeitstagen eingereicht werden, gerechnet ab dem Tag nach der Veröffentlichung der Bekanntmachung im perfil de contratante, vorausgesetzt, die Bekanntmachung gibt an, wie auf die Unterlagen zugegriffen werden kann. Und als allgemeine Regel wird der Rechtsbehelf nicht zugelassen, wenn der Beschwerdeführer bereits vor Einlegung des Rechtsbehelfs ein Angebot oder einen Teilnahmeantrag eingereicht hatte, außer aus Gründen der vollständigen Nichtigkeit. Man kann nicht zuerst bieten und später Einwände erheben. Entscheiden Sie über die Pliegos in den ersten vierzehn Tagen.

Eine regionale Einschränkung: Das Urteil des Verfassungsgerichts 68/2021 stellte fest, dass der erste Absatz von Art. 122.2 außer für zwei bestimmte Passagen nicht mit der verfassungsrechtlichen Kompetenzordnung übereinstimmt, sodass der detaillierte Inhalt der PCAP von einer autonomen Gemeinschaft anders geregelt werden kann. Lesen Sie die regionalen Regelungen, wenn der Auftraggeber regional ist.

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