Recurso especial pengadaan (Spanyol)
Recurso especial adalah upaya pra-yudisial pengadaan di Spanyol: banding opsional dan gratis ke tribunal administratif yang independen yang dapat membatalkan pengumuman, pliegos, pengecualian atau keputusan pemberian sebelum kontrak ditandatangani. Prosedurnya cepat dalam kedua arah — 15 hari kerja untuk mengajukan, dan putusan diukur dalam minggu. Aturan mengenai kapan hal itu menangguhkan prosedur, dan apa yang Anda kehilangan dengan mengajukan penawaran terlebih dahulu, menyelesaikan kebanyakan perkara sebelum pokok perkara diperiksa.
What it is
Recurso especial en materia de contratación adalah banding administratif yang diperiksa oleh suatu badan yang independen dari otoritas pengadaan, terhadap keputusan yang diambil dalam suatu prosedur pengadaan. Pasal 44.7 Undang-Undang 9/2017 (LCSP) menetapkannya sebagai opsional dan gratis; pasal 44.5 menjadikannya eksklusif, sehingga upaya administratif biasa tidak dapat diajukan terhadap suatu tindakan yang dapat ditempuh melalui jalur ini.
Di sektor publik negara, badan yang berwenang adalah Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales (TACRC), yang oleh pasal 45.1 digambarkan bertindak dengan kemerdekaan fungsional penuh, dengan anggota yang diangkat untuk masa jabatan tunggal enam tahun yang tidak dapat diperpanjang. Comunidades autónomas harus membentuk badan independen mereka sendiri atau mentransfer kewenangan kepada TACRC melalui perjanjian (pasal 46.1 dan 46.2); kotamadya besar dan dewan provinsi dapat membentuk badan mereka sendiri (pasal 46.4).
Which contracts, and which acts
Upaya ini hanya tersedia di atas nilai-nilai tertentu, dan nilai-nilai tersebut bukan ambang batas regulasi terpadu. Berdasarkan pasal 44.1, ini mencakup kontrak yang dimaksudkan untuk dilaksanakan oleh administrasi publik dan otoritas pengadaan lainnya, di mana:
- kontrak pekerjaan (works contracts) memiliki perkiraan nilai di atas €3.000.000, dan kontrak pasokan dan jasa di atas €100.000;
- perjanjian kerangka (framework agreements) dan sistem pembelian dinamis (dynamic purchasing systems) untuk kontrak semacam itu, serta kontrak yang didasarkan pada keduanya;
- konsesi pelaksanaan pekerjaan atau jasa dengan perkiraan nilai di atas €3.000.000.
Kontrak yang disubsidi berdasarkan pasal 23 dan penugasan in-house di atas angka jasa juga tercakup. Banding ini tidak tersedia dalam prosedur darurat (pasal 44.4).
Pasal 44.2 merinci tindakan yang dapat digugat: pengumuman tender, pliegos dan dokumen kontraktual yang menetapkan ketentuan pengatur; tindakan prosedural yang memutuskan secara langsung atau tidak langsung tentang pemberian kontrak, membuat kelanjutan menjadi mustahil, atau menyebabkan tanpa pembelaan (defencelessness) atau kerugian yang tidak dapat diperbaiki — selalu termasuk penerimaan atau pengecualian peserta dan penawaran, termasuk pengecualian karena penawaran yang rendah secara abnormal; keputusan pemberian kontrak; modifikasi yang dilakukan bertentangan dengan pasal 204 dan 205; formalisasi penugasan in-house yang tidak sesuai; serta keputusan untuk mengambil kembali suatu konsesi.
Who may appeal
Pasal 48 memberikan kedudukan hukum kepada setiap orang alami atau badan hukum yang hak atau kepentingan sahnya, individual atau kolektif, telah dirugikan atau mungkin terpengaruh, secara langsung atau tidak langsung, oleh keputusan tersebut. Serikat pekerja memiliki kedudukan hukum apabila keputusan tersebut mengimplikasikan pelanggaran kewajiban sosial atau ketenagakerjaan terhadap pekerja selama pelaksanaan, dan organisasi majikan sektoral yang mewakili selalu dianggap memiliki kedudukan hukum.
The clock, and the trap
Banding harus diajukan dalam waktu 15 hari kerja (pasal 50.1). Awal hitungan bergantung pada apa yang Anda gugat: untuk pengumuman tender, hari setelah publikasi di perfil de contratante; untuk pliegos, hari setelah pengumuman dipublikasikan di profil, jika pengumuman tersebut menyatakan cara mengaksesnya; untuk tindakan prosedural, hari setelah Anda mengetahui kemungkinan pelanggaran; untuk keputusan pemberian, hari setelah pemberitahuan diberikan.
Jebakan terdapat dalam pasal 50.1.b): sebagai aturan umum banding terhadap pliegos tidak akan diterima jika pemohon banding mengajukan penawaran atau permintaan untuk berpartisipasi sebelum mengajukannya, kecuali atas dasar batal demi hukum yang penuh (full nullity). Mengajukan penawaran diperlakukan sebagai penerimaan terhadap aturan. Jika suatu pliego melanggar hukum dan hal itu penting bagi Anda, putuskan dalam dua minggu pertama — Anda tidak dapat menjaga opsi terbuka dengan mengajukan penawaran. Jika dasar keberatan termasuk salah satu penyebab batal menurut pasal 39.2 c) sampai f), pasal 50.2 memberikan jangka waktu lebih lama: 30 hari sejak publikasi formalisasi, atau enam bulan sejak formalisasi dalam hal lain.
What lodging it does
Berdasarkan pasal 53, pengajuan banding secara otomatis menangguhkan prosedur ketika tindakan yang digugat adalah keputusan pemberian — kecuali untuk kontrak yang didasarkan pada perjanjian kerangka atau sistem pembelian dinamis. Untuk hal lain Anda harus memintanya: pasal 49 memungkinkan dimintanya langkah-langkah sementara bahkan sebelum banding diajukan, dengan keputusan yang diberi alasan harus diberikan dalam lima hari kerja.
Pasal 153.3 menambahkan masa tunggu (standstill): jika suatu kontrak terbuka untuk banding ini, formalisasi tidak dapat dilakukan sampai 15 hari kerja setelah pemberitahuan pemberian dikirim, dan comunidades autónomas dapat memperpanjang itu hingga maksimum satu bulan.
Akses ke berkas terpisah. Pasal 52 memungkinkan Anda meminta badan pengadaan untuk melihat berkas dalam masa banding; badan harus memberikan akses dalam lima hari kerja — tetapi permintaan tidak menghentikan perhitungan waktu.
Timing and outcomes
Tribunal memberitahukan badan pengadaan pada hari yang sama dan menuntut berkas dalam dua hari kerja (pasal 56.2); pihak berkepentingan lain mendapat lima hari kerja untuk membuat pengajuan (pasal 56.3); tribunal harus memutus dalam lima hari kerja setelah menerima pengajuan tersebut (pasal 57.1). Jika dua bulan berlalu tanpa putusan yang diberitahukan, banding dianggap ditolak untuk tujuan mengajukan ke pengadilan kontensius-administratif (pasal 57.5).
Banding yang berhasil dapat membatalkan keputusan yang melanggar hukum, menghapus persyaratan teknis, ekonomi atau keuangan yang diskriminatif dari pengumuman atau pliegos, dan mengembalikan prosedur ke tahapan sebelumnya; pembatalan suatu klausul pliegos juga membatalkan tindakan yang menyetujuinya (pasal 57.2). Atas permintaan, tribunal dapat memerintahkan kompensasi yang paling sedikit mencakup biaya penyusunan penawaran (pasal 58.1). Keputusannya dapat langsung dilaksanakan dan hanya dapat dicela di hadapan pengadilan kontensius-administratif (pasal 59).
What to do about it
Catat dalam agenda 15 hari kerja sejak publikasi, bukan sejak Anda mengetahuinya. Baca pliegos untuk menemukan faktor pemblokir (showstoppers) pada minggu pertama dan putuskan pada saat itu apakah akan menantang atau mengajukan penawaran — Anda tidak dapat melakukan keduanya. Minta akses ke berkas segera atas suatu pemberian yang Anda ragukan, tetapi susun penawaran seolah-olah akses tidak akan tiba tepat waktu. Dan pertimbangkan risikonya: pasal 58.2 memungkinkan denda sebesar €1.000 hingga €30.000 jika tribunal menemukan kelalaian atau itikad buruk dalam mengajukan banding atau meminta langkah-langkah sementara.