Исклучување (debarment)

Исклучување е формално исклучување на добавувач од учество во јавни набавки за одреден период, обично поради сериозно недолично однесување, кривични пресуди или значајни повреди на правилата за набавки. Исклучувањето е еден од најсилните алати на располагање на органите за јавни набавки за одржување на интегритетот на екосистемот на добавувачи. Правото на ЕУ за јавни набавки (EU) предвидува и обврзувачко и дискреционо исклучување, при што државите членки го спроведуваат рамковниот режим преку национално законодавство кое важи во сите постапки за набавки во нивната јурисдикција.

Обврзувачки основи за исклучување

Директивите за јавни набавки на ЕУ идентификуваат специфични основи на кои добавувачите мора да бидат исклучени од учество во набавките. Крајни пресуди за учество во криминални организации, корупција, измама против финансиските интереси на ЕУ, терористички дела, перење пари, злоставување дечија работна сила и трговија со луѓе, како и други сериозни кривични дела, сите создаваат обврзувачки основи за исклучување. Добавувачите осудени за овие дела мора да бидат исклучени од постапките за набавки, без дискреција за надлежниот договорен давател да им дозволи учество.

Обврзувачките основи за исклучување ги опфаќаат и некривичните повреди на темелните обврски. Прекршувања на обврски поврзани со плаќање даноци или придонеси за социјално осигурување може да создадат обврзувачко исклучување кога тоа е конечно утврдено. Некои држави членки на ЕУ (EU) ги прошириле обврзувачките основи за да вклучат дополнителни категории, како сериозни прекршувања на животната средина или злоупотреби на човековите права, иако тие проширувања остануваат помалку стандартизирани од основните основи на кои ЕУ го издвоила.

Обврзувачкото исклучување обично важи за определен период, при што директивите на ЕУ даваат подразбирани периоди од пет години за кривични пресуди. Периодот почнува од датумот на конечната пресуда или, кај тековни ситуации како неплатени даноци, од датумот кога релевантната неплатеност завршува. По истекот на периодот на исклучување, добавувачите може да се пријават повторно за учество во набавките, иако нивното претходно исклучување може да продолжи да влијае на посебни одлуки во набавките преку дискрециони проценки.

Дискрециони основи за исклучување

Правото на ЕУ за јавни набавки (EU) исто така предвидува дискрециони основи каде договорните органи можат да одлучат да ги исклучат добавувачите. Ситуации на банкрот и несолвентност создаваат дискрециони основи за исклучување, иако државите членки ги применуваат овие основи на различни начини. Некои држави членки автоматски ги исклучуваат добавувачите во стечај, додека други дозволуваат индивидуална проценка во зависност од тоа дали добавувачот може да докаже продолжена оперативна способност.

Професионално недолично однесување претставува уште еден дискреционен основ за исклучување. Добавувачите прогласени за виновни за тешко професионално недолично однесување може да бидат исклучени врз основа на процената на договорниот орган, при што релевантните докази вклучуваат наоди од професионални регулатори, судски одлуки во трговски спорови и други докази за сериозно недолично однесување. Примената на основата за професионално недолично однесување бара внимателно постапување за да се избегне произволно исклучување на добавувачи чија состојба може да биде понијансирана отколку што на прв поглед изгледа.

Конфликти на интереси, обиди за недозволено влијание врз постапките за набавка, искривување на конкуренцијата и претходно слабо извршување на јавни договори сите создаваат дополнителни дискрециони основи. Договорните органи кои применуваат дискрециони основи мора тоа да го прават со принцип на пропорционалност и да даваат образложение за своите одлуки. Непропорционална или произволна употреба на дискрециони основи за исклучување може да се оспори врз принципите на правото за јавни набавки, при што националните контролни органи и судови можат да ги поништат прекумерните исклучувања.

Како исклучувањето функционира во пракса

Одлуките за исклучување може да се донесат на ниво на постапка за набавка или преку формални листи за исклучување кои ги водат органите за јавни набавки. Исклучувањето на ниво на набавка се случува кога договорниот орган идентификува основи за исклучување за време на конкретна постапка и го исклучува добавувачот од таа набавка. Формалните листи за исклучување обезбедуваат подолготрајно исклучување кое важи за многубројни последователни постапки за набавки, и обично се водат на национално ниво од страна на централните органи за набавки.

Државите членки на ЕУ (EU) ги имплементирале листите за исклучување на различни начини. Некои водат опсежни централни листи кои сите договорни органи мора да ги проверат пред доделување на набавка. Други се потпираат на индивидуални проверки против кривични досиеа, судски пресуди и други бази на податоци кои откриваат релевантни основи за исклучување. Директивите за набавки од 2014 година охрабруваа поголема употреба на централна инфраструктура за исклучување, при што имплементацијата продолжува низ државите членки.

Прoвидбите за самочистење дозволуваат добавувачи кои се соочуваат со основи за исклучување да докажат дека ги отстраниле темелните проблеми. Правото на ЕУ за јавни набавки експлицитно ги признава провидбите за самочистење и бара договорните органи да ги разгледуваат доказите за самочистење пред да применат исклучување. Успешно самочистење обично вклучува откривање на релевантните факти, плаќање на евентуална доспеана компензација и спроведување конкретни мерки за спречување на идни настани. Провидбите за самочистење обезбедуваат патека за добавувачи да се опорават од минати проблеми наместо да бидат соочени со трајно комерцијално исклучување.

Стратешки импликации за добавувачите

Изложеноста на ризик од исклучување е значајна проценка на ризик за добавувачите во пазарите на јавни набавки. Финансиското влијание од исклучување може да биде сериозно, со тоа што погодените добавувачи губат пристап до значителни приходи за време на периодот на исклучување. Репутациското влијание се простира надвор од формалното исклучување, влијаејќи на комерцијалните односи и во јавниот и во приватниот сектор. Големи случаи на исклучување довеле до корпоративно преразгрупирање, отуѓување на имот и понекогаш до целосен неуспех на погодените компании.

Добавувачите кои работат во средини со ризик од исклучување инвестираат во програми за усогласеност (compliance) дизајнирани да спречат темелното недозволено однесување. Обуки против корупција, скрининг по санкции, управување со конфликти на интереси и системи за осигурување на квалитетот сите ги намалуваат шансите за однесување кое може да предизвика исклучување. Трошокот на овие инвестиции во усогласеност е далеку помал од трошокот на големо исклучување, што ја прави проактивната усогласеност економски рационална дури и пред да се земат предвид пошироките придобивки за интегритетот.

Добавувачите кои се соочуваат со потенцијално исклучување исто така треба да ги разберат достапните провидби за самочистење според применливото право. Проактивно ангажирање со договорните органи, демонстрирање на лековити мерки и претставување на веродостојни докази за променети практики може да ги зачува правата за учество во набавките дури и кога основите за исклучување би очекувале забрана. Вешто постапување со процесот на самочистење може да значи разлика помеѓу продолжување на деловното работење и значителна комерцијална штета.

Поврзани термини

• Предквалификација: каде обично се оценуваат основите за исклучување.
• Критериуми за избор (Selection Criteria): каде основите за исклучување се појавуваат во оценувањето на набавката.
• Усогласеност при набавки (Procurement Compliance): поширокиот рамков систем во кој спаѓа и исклучувањето.
• Борба против корупција (Anti-Corruption): поврзана област на усогласеност каде исклучувањето е клучен алат.
• Измама во набавки (Procurement Fraud): типичен основ за исклучување.

See Otnox plans to track procurement opportunities across 56 markets.