Rażąco niska cena — preço anormalmente baixo

O teste geral

Art. 224 ust. 1 estabelece o gatilho discricionário. Quando o preço ou custo oferecido, ou os seus componentes materiais, parecem anormalmente baixos em relação ao objeto do contrato, ou suscitam dúvidas ao comprador quanto à possibilidade de execução do contrato de acordo com os requisitos do caderno de encargos ou decorrentes de normas separadas, o comprador exige explicações do executante, incluindo a apresentação de provas, relativas ao cálculo do preço ou custo ou desses componentes.

Note duas coisas. O teste pode incidir sobre um componente, não apenas sobre o valor total — uma linha incomumente baixa num quadro de preços detalhado é suficiente. E pode ser desencadeado por dúvida quanto à exequibilidade, não apenas por aritmética.

O gatilho de 30%

Art. 224 ust. 2 torna o pedido obrigatório em circunstâncias definidas. Quando o preço total de uma proposta apresentada dentro do prazo for inferior em pelo menos 30% ao valor do contrato aumentado do IVA, apurado antes do início do procedimento, ou à média aritmética dos preços de todas as propostas apresentadas que não sejam passíveis de rejeição ao abrigo do art. 226 ust. 1 pkt 1, 5a e 10, o comprador solicita as explicações referidas no ust. 1 — salvo se a divergência resultar de circunstâncias óbvias que não exigem explicação. Um ramo paralelo aplica o mesmo teste de 30% ao valor estimado atualizado por circunstâncias surgidas após o início do procedimento.

Isto é mecânico. Se você estiver 30% abaixo, espere a carta. Ser o mais barato não é, por si só, um problema; ser incapaz de explicar por que o é.

O que a justificação pode cobrir

Art. 224 ust. 3 enumera os assuntos que as explicações podem abordar: gestão do processo de produção, os serviços prestados ou o método de construção; as soluções técnicas adotadas e condições de fornecimento excepcionalmente favoráveis disponíveis para o executante; a originalidade das obras, fornecimentos ou serviços; o cumprimento das obrigações relativas a custos mínimos de trabalho; a legalidade de qualquer auxílio público recebido; o cumprimento da legislação laboral e de segurança social; e os arranjos relativos à subcontratação.

Art. 224 ust. 4 estreita isto para contratos de obras e de serviços: as explicações devem, em particular, abordar os custos laborais e a conformidade com a legislação laboral.

Onde recai o ônus

Art. 224 ust. 5 é a frase que decide a maioria destes casos: A obrigação de demonstrar que a oferta não contém um preço ou custo anormalmente baixo recai sobre o licitante.

Isto não é uma presunção que o comprador tenha de rebater. Uma vez feito o pedido, a oferta fica em questão até que se prove o contrário, e o padrão é a demonstração com provas — art. 224 ust. 1 refere explicações incluindo a apresentação de provas.

Art. 224 ust. 6 prevê então que uma oferta é rejeitada por conter um preço ou custo anormalmente baixo quando o executante não prestou explicações dentro do prazo fixado, ou quando as explicações apresentadas juntamente com as provas não justificam o preço ou custo indicado na proposta. Art. 226 ust. 1 pkt 8 contém o próprio motivo de rejeição: o comprador rejeita uma oferta que contenha um preço ou custo anormalmente baixo em relação ao objeto do contrato.

Art. 224 ust. 7 acrescenta um dever de comunicação do comprador: quando a rejeição se basear em auxílio público não documentado, este notifica o Presidente do Office e, para contratos iguais ou superiores aos limiares da União Europeia (EU thresholds), a Comissão Europeia.

O que fazer a respeito

Prepare a resposta antes de licitar, não depois de chegar a carta. O comprador fixa o prazo para as explicações e normalmente são dias.

Elabore, no momento da proposta, um ficheiro de custeio que contenha os elementos apontados nos art. 224 ust. 3 e ust. 4: um desagregado de mão-de-obra em horas por função com as tarifas aplicadas, prova de que essas tarifas cumprem o salário mínimo legal e a remuneração mínima por hora; orçamentos de fornecedores e subcontratantes que suportem os preços de materiais e serviços; uma declaração de equipamentos, licenças ou stock que já possua e que outros teriam de comprar ou alugar; e uma breve descrição do método técnico ou de execução que o torne mais barato. Cada elemento deve ligar-se a uma linha na sua proposta orçada.

Evite as duas respostas que falham com fiabilidade: uma afirmação de longa experiência e processos eficientes, sem números; e uma declaração geral de viabilidade comercial, sem provas. Ao abrigo do ust. 5, a ausência de prova é decidida contra si.

Se o seu preço estiver próximo de 30% abaixo da estimativa, verifique-o antes da submissão. Às vezes a diferença é real — um método novo, ativos existentes, ausência de custo de mobilização. Outras vezes significa que interpretou mal o âmbito, e o pedido de explicações é o último momento barato para descobrir isso.

Por fim, isto corta nos dois sentidos. Uma rejeição ao abrigo do art. 226 ust. 1 pkt 8 é um ato do comprador que pode ser impugnado perante a Krajowa Izba Odwoławcza ao abrigo do art. 513, dentro dos prazos do art. 515 de 5 ou 10 dias. O mesmo se aplica ao contrário: a omissão do comprador em solicitar explicações, ou a sua aceitação de um preço não explicado de um rival, é uma omissão de ato que estava obrigado a praticar.

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