Bénéficiaire effectif

La notion de bénéficiaire effectif désigne les personnes physiques qui possèdent ou contrôlent en dernier ressort une personne morale, indépendamment de sa structure juridique. La transparence sur les bénéficiaires effectifs est devenue de plus en plus importante dans la passation des marchés publics, les responsables politiques et les autorités de régulation ayant reconnu que des structures corporatives complexes peuvent dissimuler les véritables parties prenantes des contrats publics. La passation des marchés moderne exige de plus en plus la divulgation des bénéficiaires effectifs afin de soutenir l'application des sanctions, la lutte contre la corruption, la gestion des conflits d'intérêts et des objectifs d'intégrité plus larges.

La notion de bénéficiaire effectif désigne les personnes physiques qui possèdent ou contrôlent en dernier ressort une personne morale, indépendamment de sa structure juridique. La transparence sur les bénéficiaires effectifs est devenue de plus en plus importante dans la passation des marchés publics, les responsables politiques et les autorités de régulation ayant reconnu que des structures corporatives complexes peuvent dissimuler les véritables parties prenantes des contrats publics. La passation des marchés moderne exige de plus en plus la divulgation des bénéficiaires effectifs afin de soutenir l'application des sanctions, la lutte contre la corruption, la gestion des conflits d'intérêts et des objectifs d'intégrité plus larges.

Pourquoi la transparence sur les bénéficiaires effectifs importe en passation des marchés

La transparence sur les bénéficiaires effectifs répond à plusieurs préoccupations d'intégrité propres à la passation des marchés. L'évitement des sanctions est un moteur principal : les personnes visées par des sanctions détiennent souvent leurs intérêts via des structures corporatives qui masquent leur identité. Sans divulgation des bénéficiaires effectifs, les autorités contractantes peuvent, malgré une conformité formelle aux contrôles de sanctions fondés sur l'entité contractante immédiate, entrer en relation avec des parties sanctionnées. L'invasion de l'Ukraine par la Russie en 2022 a considérablement intensifié l'attention portée aux bénéficiaires effectifs dans l'application des sanctions au sein de l'Union européenne.

La gestion des conflits d'intérêts bénéficie également de la transparence sur les bénéficiaires effectifs. Un agent chargé des marchés publics dont un membre de la famille détient un intérêt non divulgué dans une entreprise candidate se trouve en situation de conflit susceptible de compromettre l'intégrité de la passation. Sans divulgation des bénéficiaires effectifs, de tels conflits peuvent rester cachés jusqu'à ce qu'ils entraînent des problèmes concrets. Les exigences relatives aux bénéficiaires effectifs dans les procédures de passation permettent un contrôle systématique des conflits autrement invisibles.

La lutte contre la corruption repose largement sur la transparence des bénéficiaires effectifs. Les montages corruptifs impliquent souvent des flux de bénéfices transitant par des structures de propriété complexes conçues pour dissimuler les bénéficiaires. Les enquêteurs retraçant des paiements corruptifs ont besoin des informations sur les bénéficiaires effectifs pour remonter jusqu'aux bénéficiaires finaux. Les systèmes de passation des marchés qui enregistrent les données sur les bénéficiaires effectifs produisent des effets dissuasifs contre de tels montages tout en facilitant les enquêtes lorsque des soupçons émergent.

La conformité fiscale et l'intégrité financière au sens large tirent également avantage de la transparence sur les bénéficiaires effectifs. Les structures corporatives complexes peuvent faciliter l'évitement fiscal, le blanchiment de capitaux et d'autres comportements financiers répréhensibles. Si la passation des marchés n'est pas l'outil principal pour traiter ces problèmes, la divulgation des bénéficiaires effectifs dans ce domaine contribue à l'infrastructure de transparence plus large qui soutient l'intégrité financière.

Cadres de l'Union européenne et des États membres relatifs aux bénéficiaires effectifs

Les directives anti-blanchiment de l'Union européenne (EU) ont progressivement étendu les exigences relatives aux bénéficiaires effectifs. La cinquième et la sixième directives anti-blanchiment exigent que les États membres tiennent des registres des bénéficiaires effectifs pour les personnes morales et les trusts. Ces registres sont accessibles aux autorités compétentes, aux entités réglementées, y compris les établissements financiers, et, selon les configurations, au grand public. Les registres fournissent l'infrastructure de base sur laquelle s'appuient les exigences de passation des marchés.

La mise en œuvre des registres des bénéficiaires effectifs a progressé de manière inégale entre les États membres. Certains pays ont établi des registres robustes avec des validations régulières et un large accès. D'autres ont rencontré des difficultés d'exécution, notamment des données incomplètes, une validation faible et des restrictions d'accès limitant l'utilité. Des décisions judiciaires, en particulier un arrêt de la Cour de justice de l'Union européenne de novembre 2022, ont également restreint l'accès public aux registres des bénéficiaires effectifs, et les réponses législatives subséquentes sont encore en évolution.

Les lois nationales des États membres en matière de passation des marchés ont de plus en plus intégré des exigences relatives aux bénéficiaires effectifs. La Procurement Act 2023 du Royaume-Uni comprend des dispositions spécifiques portant sur la transparence des bénéficiaires effectifs dans la passation des marchés. Plusieurs États membres de l'UE ont des dispositions similaires dans leurs lois nationales sur la passation des marchés, avec des niveaux de détail et de rigueur variables selon les juridictions. Les fournisseurs opérant sur plusieurs marchés doivent naviguer parmi ces variations tout en maintenant une divulgation cohérente de leur bénéficiaire effectif réel.

Fonctionnement de la divulgation des bénéficiaires effectifs dans la passation des marchés

La divulgation des bénéficiaires effectifs liée à la passation des marchés intervient généralement à plusieurs étapes. Lors de la phase de qualification, les fournisseurs peuvent devoir identifier leurs bénéficiaires effectifs en tant que preuve des critères de sélection. Le Document unique européen de passation des marchés (ESPD) fournit un cadre pour l'auto-déclaration des informations de propriété pertinentes, avec des pièces justificatives détaillées requises à la signature du contrat. Les acheteurs peuvent utiliser des services d'information commerciaux et des registres des bénéficiaires effectifs pour vérifier les déclarations des fournisseurs.

Des obligations de divulgation continues peuvent perdurer pendant toute la durée du contrat. Les changements de bénéficiaires effectifs au cours de l'exécution du contrat doivent être signalés à l'autorité contractante, en particulier lorsque ces changements affectent l'exposition aux sanctions ou aux conflits d'intérêts. Les contrats importants incluent souvent des clauses explicites de reporting de la propriété qui exigent la notification des changements significatifs de propriété dans des délais définis.

Les défis de vérification demeurent substantiels. Les registres des bénéficiaires effectifs varient en complétude et en fiabilité selon les juridictions. Les structures internationales complexes impliquant plusieurs pays peuvent être difficiles à retracer intégralement. L'auto-déclaration par les fournisseurs suppose que ceux-ci disposent eux-mêmes d'informations exactes sur la propriété, ce qui n'est pas toujours le cas pour des entités ayant des bases d'investisseurs complexes ou des structures de trust. Des acheteurs sophistiqués combinent plusieurs sources d'information pour se forger une confiance dans la compréhension de la propriété des fournisseurs.

Considérations stratégiques pour les fournisseurs

Les fournisseurs tirent avantage du maintien de registres clairs, à jour et exacts des bénéficiaires effectifs. La préparation documentaire pour répondre aux exigences de divulgation en passation des marchés fait partie d'une hygiène de gouvernance d'entreprise plus large. Les fournisseurs aux structures de propriété complexes doivent être prêts à expliquer clairement ces structures lorsque les procédures de passation exigent une divulgation. Une complexité de propriété non expliquée suscite souvent des inquiétudes chez l'acheteur, même lorsque la structure sous-jacente est légitime.

Les fournisseurs doivent également reconnaître que les questions relatives aux bénéficiaires effectifs peuvent constituer un désavantage concurrentiel si elles ne sont pas gérées de manière proactive. Les fournisseurs issus de juridictions perçues comme opaques, ceux dont les structures impliquent des juridictions à faible transparence, et ceux dont les schémas de propriété ressemblent à ceux utilisés pour l'évitement des sanctions ou le blanchiment de capitaux, font tous l'objet d'un examen accru. Une transparence proactive concernant la propriété, conjuguée à la propreté substantielle des structures, facilite la participation réussie aux procédures de passation des marchés dans des marchés divers.

Termes connexes

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