Directives de passation de marchés de l'UE

Les directives de l'Union européenne relatives à la passation de marchés publics constituent le cadre juridique qui régit les achats publics dans l'ensemble des vingt-sept États membres de l'UE.

Les directives de l'Union européenne relatives à la passation de marchés publics constituent le cadre juridique qui régit les achats publics dans l'ensemble des vingt-sept États membres de l'UE. Les directives établissent des règles communes sur la manière dont les entités publiques achètent des biens, des services et des travaux, garantissant la transparence, l'égalité de traitement des fournisseurs et la valeur pour l'argent des contribuables. Trois directives principales forment le cœur du cadre : la directive classique du secteur public, la directive « utilities » et la directive concessions. Ensemble, elles couvrent la grande majorité des activités de passation de marchés publics au sein de l'Union européenne.

The three main directives

Directive 2014/24/UE, la directive classique du secteur public, s'applique aux marchés publics attribués par les pouvoirs adjudicateurs classiques. Cette directive couvre les ministères centraux, les autorités régionales et locales, les hôpitaux publics, les universités publiques et autres organismes de droit public. La directive énonce des règles de procédure, des valeurs seuils et des exigences substantielles que les pouvoirs adjudicateurs doivent respecter lorsqu'ils passent des marchés au-dessus des seuils.

Directive 2014/25/UE, la directive « utilities », s'applique aux procédures de passation menées par des entités opérant dans des secteurs d'utilité réglementés. Les producteurs d'énergie, les compagnies des eaux, les exploitants de transports publics et les services postaux relèvent de cette directive lorsqu'ils procèdent à des achats pour leurs activités d'utilité. La directive « utilities » offre une certaine flexibilité par rapport à la directive classique, reflétant le caractère plus commercial des activités des utilities tout en maintenant les principes fondamentaux de transparence et de concurrence.

Directive 2014/23/UE, la directive concessions, s'applique aux contrats de concession où une autorité publique accorde le droit d'exploiter un service ou des travaux en contrepartie du droit de les exploiter économiquement. Les concessions d'autoroute à péage, les concessions de parcs de stationnement publics et des arrangements similaires relèvent de cette directive. La directive concessions comporte des règles procédurales différentes, reflétant la nature commerciale à long terme des contrats de concession.

Core principles across all directives

Les trois directives partagent des principes fondamentaux même lorsque leurs règles spécifiques diffèrent. Le principe d'égalité de traitement exige que tous les fournisseurs soient traités de manière identique, quelle que soit leur nationalité, leur taille ou leur relation antérieure avec l'acheteur. Le principe de non-discrimination interdit de favoriser des fournisseurs nationaux au détriment de fournisseurs étrangers sur des marchés ouverts à la concurrence. Le principe de transparence exige que les opportunités de passation, les décisions et les résultats soient rendus publics. Le principe de proportionnalité impose que les exigences de passation soient calibrées en fonction de la valeur et de la complexité du marché.

Ces principes opèrent à un niveau supérieur aux règles procédurales spécifiques. Même lorsque les directives ne prescrivent pas de procédures particulières, les principes sous-jacents continuent de s'appliquer. La Cour de justice de l'Union européenne a utilisé ces principes pour étendre les obligations de passation au-delà du texte spécifique des directives, notamment pour les marchés sous-seuil présentant un intérêt transfrontalier. Les fournisseurs et les acheteurs relevant du droit de la passation de l'UE doivent comprendre à la fois les règles spécifiques et les principes qui guident leur interprétation.

How directives become national law

Les directives de l'UE ne s'appliquent pas directement dans les États membres. Chaque État membre doit transposer la directive en droit national dans un délai défini, typiquement deux ans à compter de l'adoption de la directive. Le paquet de directives de 2014 devait être transposé avant avril 2016, bien que plusieurs États membres aient manqué ce délai de plusieurs mois ou années. La législation nationale de mise en œuvre peut ajouter des exigences à celles de la directive mais ne peut pas en retrancher d'une manière contraire au droit de l'UE.

Il en résulte des droits nationaux de la passation qui varient quelque peu entre les États membres bien que la directive européenne sous-jacente soit la même. La loi lettone sur les marchés publics, le Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen en Allemagne, le Code de la commande publique en France et des lois similaires dans d'autres États membres mettent tous en œuvre les directives mais avec des spécificités nationales. Les fournisseurs actifs dans plusieurs États membres doivent comprendre à la fois le cadre commun de l'UE et les variations nationales.

La Commission européenne surveille la mise en œuvre par les États membres et peut engager des procédures d'infraction contre les gouvernements qui ne transposent pas correctement les directives. La Cour de justice a entendu de nombreuses affaires d'infraction au fil des ans, avec des arrêts qui clarifient l'interprétation des dispositions des directives. Les juridictions nationales renvoient également des questions à la Cour de justice pour des décisions préjudicielles, constituant un corpus de jurisprudence qui interprète les directives dans des contextes nationaux divers.

Recent and upcoming changes

Le paquet de directives de 2014 a constitué une modernisation substantielle du droit de la passation de l'UE, remplaçant les anciennes directives de 2004. Les innovations majeures comprenaient l'introduction du Document européen unique de passation de marchés (ESPD), la formalisation des partenariats pour l'innovation, l'utilisation accrue de la passation électronique des marchés et une plus grande importance accordée aux critères de qualité plutôt qu'à la seule concurrence par les prix. Les États membres continuent de développer leurs mises en œuvre, avec une législation secondaire, des guides et une jurisprudence qui font évoluer l'application pratique.

La Commission européenne a lancé des travaux préliminaires sur la prochaine génération de directives de passation, bien que des changements majeurs soient probables dans plusieurs années. Les domaines étudiés incluent la passation stratégique visant la durabilité et la valeur sociale, l'utilisation de l'intelligence artificielle dans la passation, le rôle des cadres et des achats centralisés, et la participation transfrontalière aux marchés. Les fournisseurs actifs dans la passation de l'UE doivent suivre ces évolutions politiques pour comprendre les tendances émergentes.

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